商业秘密的概念及法律规则【侵犯商业秘密罪律师】 作者：邱戈龙 黄雪芬     时间：2021-05-10    来源：广东长昊律师事务所

商业秘密的概念及法律规则【侵犯商业秘密罪律师】

广东长昊律师事务所

【摘 要】在现代社会，信息的地位日益重要。作为市场领域内的一种特殊信息，商业秘密具有极为重要的经济价值。因此，各国反不正当竞争法几乎毫不例外地将侵犯商业秘密的行为，作为防范和打击的一个重点。本文从商业秘密的概念，构成要件、侵害商业秘密的表现形式，以及对侵害商业秘密的法律规制等方面进行阐述。

【关键词】商业秘密、构成要件、表现形式、法律规制

一、商业秘密的概念及构成要件

1．  商业秘密的概念

依据我国《反不正当竞争法》的规定，商业秘密是指一切不为公众所知悉，具有经济价值和实用价值．且权利人已采取了保密措施的经营信息和技术信息。依据各国的规定．商业秘密主要包含以下三类：一是技术秘密．指人们从经验中或技艺中得来的，能在实践中特别是在工业中应用的技术信息．技术数据或技术知识。二是经营秘密，指具有秘密性质的经营管理方法及与经营管理方法密切相关的信息和情报，如推销计划、客户名单、产品价格、销售网络．招标投标的标底等资料。三是管理秘密，指组织生产和经营管理的秘密．特别是合理有效地管理各部门．各行业之间相互合作与协作． 使生产与经营有效运行的经验性信息，如管理模式．公共技巧等。

2.商业秘密的构成要件

商业秘密的构成要件目前有两种说法．即：三性说(秘密性、价值性、保密性)和四性说(秘密性，价值性、实用性、保密性)． 本文主张三性说，即：秘密性、商业价值性和保密性。

（1）秘密性。这里的秘密性是指不为公众所知悉，或者未被通常从事有关该信息工作之领域的人们所普遍了解或容易获得，这是商业秘密的本质特征。

（二）商业价值性。商业价值性是指商业秘密能通过现在或将来的使用给权利人带来经济价值和竞争价值。需要指出的是．这里所讲的价值既包括现实价值也包括潜在价值。

（三）保密性。保密性是商业秘密所具有的本质属性，是商业秘密得以存在的保证．法律意义上的商业秘密，除了要求具备上述的两项客观特征外，权利人主观上还必须具有保密意图。

二、侵害商业秘密的表现形式

首先．以不正当手段获取他人商业秘密。“获取”他人商业秘密的“不正当手段”．是指一切违反诚实信用，公平竞争原则．直接从权利人处获取商业秘密的行为。美国的《统一商业秘密法》 规定的“不正当手段”包括“窃取、贿买．不真实表示、违反或诱使违反保密义务．或者通过电子方法或其他方法窥探”。事实上，不正当手段是不可能列举穷尽的，因此，在具体的案件审理中．还需对个案进行分析，只要侵权人不是以正当手段获得，就可以认定为是以不正当手段获得。我国《反不正当竞争法》对“不正当手段”具体规定为：“以盗窃、利诱、胁迫等或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密“的行为。

其次．恶意披露．使用或允许他人使用以违法手段获得的商业秘密。这是行为人侵犯他人商业秘密的继续。

再次．违反约定或者违反权利人的要求披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为。行为人可以通过正当手段获得商业秘密．如通过合作合同等。

最后，第三人侵犯商业秘密的行为。我国《反不正当竞争法》 将其称为“视为侵犯商业秘密的行为”，制第三人明知或应知转让人获得该商业秘密是不当取得．或取得后披露．使用或者准许他人使用．仍予以受让或泄露的行为。

三、 侵犯商业秘密的法律规制

现代市场经济国家和地区，大多设定了公平竞争法对商业秘密的保护规定，并设置了专门的执法单位．如美国的联邦贸易委员会(FTC)、德国的政府设立的商会调解机构、中国台湾地区的 “公平交易委员会”等。这些机构对侵犯商业秘密的行为具有独立的调查和发布行政命令的权力．如命令停止侵权行为、责令改正、处以罚款等。由于我国长期以来实行单一的计划经济，商业秘密作为生产经营者的财产权一直未给予足够的重视和相应的法律保护。直到1993年12月实施的《反不正当竞争法》才第一次明确规定了商业秘密的定义，并规定侵犯商业秘密行为的种类及法律责任。

1.对商业秘密的民事法律保护

侵犯商业秘密行为多为民事违法行为。把商业秘密纳入民事权利保护的范畴．并对民事诉讼法中的有关条款予以修改、补充。 如．对涉及商业秘密的证据不得在公开开庭时出示：参加诉讼的人员在诉讼中了解的商业秘密负有保密务．不得扩大知悉范围。行为人侵犯他人商业秘密承担的民事责任主要分为违约责任和侵权责任。其请求权基础是合同或者侵权行为。《合同法》第43条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密．无论会同是否成立．不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的．应当承担损害赔偿责任。“反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(1)以盗窃．利诱、胁迫或者其他正当手段获取权利人的商业秘密：(2)泄露．使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密：(3)违反规定或者违反权利人有保守秘密的要求．披露、使用．或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。”

2.对商业秘密的劳动法律保护

《劳动法》第22条和第102条对此做了明确的规定，《劳动法》第22条规定：”劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。《劳动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》第2条关于由于雇员未履行保守商业秘密的内容．造成用人单位商业秘密被侵害而发生劳动争议．当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，仲裁委员会应当受理．并依据有关规定和劳动合同的约定作出裁决作了明确的规定。这种方式只适用于公司雇员违反本公司保护商业秘密的规章制度．劳动合同中的保密条款、保密合同或者竞业禁止合同约定．给公司造成损失的．公司可以向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁．要求违反上述约定的雇员承担损害赔偿责任。

2.对商业秘密的行政法律保护

侵犯商业秘密行为大多是不正当竞争行为，对社会经济秩序尤其是竞争秩序造成损害。《反不正当竞争法》第25条规定：“违反本法第10条规定侵犯商业秘密的．监督检查部门应当责令停止违法行为．可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。“据此，县级以上工商行政管理部门对侵犯商业秘密行为享有认定处理权。对于侵犯商业秘密的．工商行政管理机关有权责令停止违法行为．并可视情节处以1万元以上20万元以下的罚款。对于侵权物品，或责令并监督返回．或监督侵权人销毁使用权利人商业秘密生产的、流入市场将会造成商业秘密公开的产品。

3.对商业秘密的刑法保护。

《刑法》第21 9条规定“有下列侵犯商业秘密行为之一．给商业秘密权利人造成重大损失的．处3年以下有期徒刑或者拘役．并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处3年以上7年以下有期徒刑．并处罚金：(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利的商业秘密的．《2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密．(3)违反约定或者违反权利有关保守商业秘密的要求．披露，使用或者允许他人使用其所掌握的 商业秘密。明知或者应知前款所；行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的．以侵犯商业秘密罪论。”如果侵犯企业的商业秘密的行为构成犯罪，权利人可以向公安机关控告．要求立案侦查．追究其刑责任。

虽然我国的法律体系中体现对商业秘密的保护．但长期以来，由于人们对商业秘密的重视不够．保护不力，对侵犯商业秘密的惩治不严，以致商业秘密的泄露严重．而且．至今还没有制定《商业秘密法》．所以要使我国的商业秘密真正得到保护，我国的商业秘密的立法应当给以完善。

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